客户名单商业秘密性的司法审查
刘同庆

（江苏省南通市政协办公室秘书处副处长 二级检察官 法律硕士）

商业秘密是市场经济发展的产物，是企业重要的无形资产，它对企业在市场竞争中的生存和发展有着重要影响。所谓商业秘密，根据《反不正当竞争法》第10条和《刑法》第219条规定，指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
根据法律规定，商业秘密包括技术信息和经营信息两大类，其中经营信息指与经营销售有关的保密资料、情报、计划、技术方案、方法、程序、经营决策等。具体可包括未公开的产品市场占有状况、区域分布、推销计划、市场信息、财务信息、人力资源信息、管理信息、进货渠道、销售网络、配方、价格、供求状况、标底、标书及客户名单等。
客户名单是一项重要的经营信息，近些年来，侵犯客户名单商业秘密的案件呈迅速上升趋势。在司法实践中如果要认定一份客户名单具有商业秘密性，使该客户名单能够做为一项商业秘密，从而得到法律的有效保护，司法官应对该客户名单从以下方面进行审查：
⑴、秘密性，即该项客户名单信息所处的状态应当是秘密的，没有被公开过，这是构成商业秘密的最本质特征，其客观标准就是“不为公众所知悉”，即该信息是不能从公开渠道直接获取的，从而不易被他人所知悉并获取。如果一项信息能够很轻易的从公开渠道知悉并获取，那么它就不是秘密，而属于公共信息了。而任何处于公有领域的公共信息都是属于公众共同享有的公共财富，不能被任何人所独占使用。要说明的是“不为公众所知悉”只是相对的，而不是绝对的，“公众”只能是特定的某些人，而不能要求是所有人。一般认为公众是指包括权利人、权利人内部为使用商业秘密而合法知悉或掌握商业秘密的职员、合法受让商业秘密因而知悉和掌握商业秘密的人、根据有关合同或协议的约定有权使用商业秘密的当事人等以外能从该商业秘密的披露或使用中获得经济价值或者竞争上优势的其他人。事实上，商业秘密是必须为一定范围内的特定人所知悉的，比如，权利人内部因需要使用该秘密而而必须知悉或掌握该秘密的职员等。但这些人的范围是有限而特定的，他们知悉所有权人的商业秘密，并不影响商业秘密的秘密性。
在对客户名单的“不为公众所知悉”进行具体认定时，应该充分考虑以下因素：
①、该客户名单是否易于取得。能成为商业秘密的客户名单应当是由权利人经过独特的收集、积累、加工、整理等劳动和努力后而得到的，对某种商品或服务有着特殊要求的客户的信息。如果该客户名单上的信息能够被其他不特定的任何人轻易的通过公开出版物，电话黄业等途径而得到，或者仅是简单的罗列或复制同行业众所周知的或能从公开渠道直接获取的企业名称、通信地址、厂商名录，这样的客户名单就不属于“不为公众所知悉”，不能成为商业秘密。因为易于取得的信息属于公众信息，不应为某个人所独占，法律也不应该对其进行特殊的保护。所以在认定客户名单是否构成商业秘密时，应该充分考虑取得该客户名单的难易程度。
②、开发该客户名单是否付出了创造性的劳动和努力。一般来说，客户名单本身并不具备多大的创造性，其往往取材于从公共渠道收集的公有信息。但如果权利人为这类信息耗费了人力、财力和时间，即原告对公有信息进行了投资，对这类信息就应当进行保护，其实质上是对相关权利人所付出的创造性劳动和努力的保护。因为从任何人都可以使用的资料中通过劳动、时间和金钱的付出而取得的创造性的工作成果，理所应当的应该进行保护。如果权利人对自己的客户名单没有付出过创造性的劳动和努力，而只是将本行业内众所周知的企业名称进行罗列或者只是简单的复制现有的通讯地址、厂商名录等，其他竞争者只要花费一定的劳动和努力就能够得到近似的结果，对这样的客户名单法律就没有进行特殊保护的必要。因此在确定客户名单是否构成商业秘密时，应该衡量权利人是否为开发该客户名单付出了创造性的劳动，是否耗费了人力、财力和时间。
③、该客户名单是否是独特而稳定的。客户名单上的客户信息应当是具体而明确的，是有着独特的交易要求和习惯的，从而有别于普通客户。而且该客户名单在一定时期内应当是相对固定的，不会轻易改变。长期性和稳定性是客户名单构成商业秘密的不可缺少的基本属性。业务双方有时会签订长期供货合同，或者虽无合同，但客户一旦有需求，就会直接选择该经营者供货，而不是选择他人，购销双方之间已形成一种一对一的关系。这种稳定的关系会给经营者带来稳定的利润和竞争优势。有时，产品的销售渠道是公开的，但经营者与客户之间未必能形成这样的直接联系。偶然的、临时的、一次性的客户不具备长期性和稳定性的特征，不能认为是商业秘密。因此在确定客户名单是否构成商业秘密时，应当把该名单的独特性和稳定性纳入考察的范围。
⑵、价值性和实用性，即通过对该客户名单商业秘密的使用，能为权利人带来相应的经济利益或者竞争上的优势。
价值性是商业秘密必具的特征。而且其价值可以是已经体现或正在体现的，也可以是潜在的、将会体现的价值。但这种价值必须是客观的，如果仅仅是权利人主观上认为有价值，而客观上没有实际的价值，则不能构成商业秘密。
实用性要求该商业秘密必须能够用于使用，从而产生实际的经济价值。实用性并不要求权利人对商业秘密的现实利用，只要该信息满足应用的充分条件即可。没有实用性的经营信息和技术信息，不能称之为商业秘密。抽象的概念、原理、原则，如不能转化为具体的可以操作的方案，是不能成为商业秘密从而获得法律保护的。
在付出了时间、资金和劳动的基础上而获取的客户名单，通常会大大增加交易的机会，为客户名单的拥有者带来经济利益和竞争优势，从而具有价值性和实用性。
⑶、保密性，即权利人基于对该客户名单商业秘密的性质的明确认识，对其进行了管理，采取了合理而适当的措施以保守秘密。第三人如果不采取不正当的方式或者不付出相应的代价是无法获得该名单信息的。没有采取适当的保密措施而乱丢乱放的客户名单显然不能成为商业秘密。
保密性是商业秘密的核心要件。商业秘密的合法控制人必须采取了保密措施，因为秘密一旦泄漏，就会失去其存在的经济价值。保密措施是判断商业秘密存在的外在标志，如果权利人对该客户名单根本没有采取保密措施，他人通过正常渠道即可轻易得到，其本身就不构成秘密。权利人是否采取了保密措施，是客户名单能否成为商业秘密的前提条件。法律不要求权利人的保密措施是天衣无缝的，而应该是合理而适当的。所谓合理的保密措施，就是该措施应（a）足以使竞争对手或其他人通过正常、合法手段无法获取商业秘密；（b）足以使保密义务人清楚自己的保密义务。如何认定权利人采取的保密措施是合理的呢？首先，权利人须有将该信息作为秘密保护的主观意识，如果权利人本身都不将该信息作为商业秘密来看待，法律就没有必要将该信息作为商业秘密来保护。其次，权利人仅具有主观上的保密意识还不够，他还必须采取客观的保密措施，有关保护措施应当是明确、明示的，并能够具体确定商业秘密的范围、种类、保密期限、保密方法以及泄密责任。如订立保密协定、建立保密制度等。总之，如果权利人提出了保密要求，其职工或相关的其他人知道或应当知道权利人存在着商业秘密，那么其职工或其他相关人就应当承担保密义务，此时权利人的保密措施在当时当地的条件下就是合理的，法律就应该予以尊重。
综上所述，在司法实践中，如果一份客户名单经过以上方面的审查，认为其已经具备了相应的秘密性，价值性和实用性要求，并且采取了合理而适当的保密措施，就可以认为该客户名单就具备了商业秘密性的要求，对其商业秘密性就可以予以认定，使其得到法律的充分保护。

四川省人民政府


四川省人民政府制定规章和起草地方性法规草案程序规定
四川省人民政府令第十三号


第一章 总 则
第一条 为了使制定规章和起草地方性法规草案工作规范化、科学化，提高地方性法规草案和规章质量，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》及《四川省人民代表大会常务委员会关于制订和颁布地方性法规程序的暂行规
定》的有关规定。结合四川实际，制定本规定。
第二条 省人民政府可以向省人民代表大会及其常务委员会提请审议下列地方性法规草案：
（一）法律规定由省制定、省人民代表大会及其常务委员会认为需要省人民政府起草的实施细则或办法；
（二）省人民代表大会及其常务委员会认为需要省人民政府起草的地方性法规；

（三）省人民政府根据四川政治、经济和社会发展的实际认为需要制定的地方性法规。
第三条 省人民政府可以制定下列规章：
（一）行政法规或地方性法规规定由省人民政府制定的实施细则或办法；
（二）省人民政府在职权范围内根据四川政治、经济和社会发展的实际认为需要制定的规章。
第四条 地方性法规草案和规章，应依据法律、行政法规，体现党和国家的路线、方针、政策，适应改革、开放的要求和符合四川实际情况，为社会主义现代化建设服务。

第二章 起 草
第五条 省人民政府法制局根据四川政治、经济和社会发展的需要，广泛征求省人民政府各部门意见，编制制定规章和起草地方性法规草案的立法规划，报省人民政府批准。
省人民政府各部门根据本部门、本行业的实际需要，每年十一月底前向省人民政府法制局提出制定规章和起草地方性法规草案的立法建议，并明确完成各项地方性法规、规章草案的时间。
第六条 经省人民政府批准的立法规划，由省人民政府法制局负责组织各有关部门实施；在实施过程中，省人民政府法制局根据改革和建设形势发展的要求可以适当调整。
第七条 列入立法规划的地方性法规、规章草案，一般由省人民政府各有关部门负责起草。重要的或综合性的，也可由省人民政府法制局组织有关部门起草。
起草地方性法规、规章草案，起草部门应组成有分管领导同志参加的起草小组负责起草。草案与几个部门工作紧密联系的，由主管部门牵头，有关部门参加，共同组成起草小组负责起草。
第八条 起草地方性法规、规章草案，一般应明确立法的目的、依据、适用范围、调整对象、基本原则、主管部门、具体规范、处罚规则、解释权属、施行日期。
第九条 起草地方性法规、规章草案用条文表述。条文较多的，可以分章，章下也可分节。条下可以分款，款不冠数字；款下可以分项，项冠以带圆括号的中文数字；项下可以分目，目冠以阿拉伯数字。
地方性法规、规章草案应当结构合理，逻辑严密，概念准确，文字简明。
第十条 起草地方性法规、规章草案，应与现行有关地方性法规、规章相衔接。
第十一条 起草地方性法规、规章草案，必须反复、深入地调查研究，广泛征求有关部门地方的意见，向有关专家学者、实际工作者咨询，进行可行性论证。
地方性法规、规章草案涉及几个部门工作的，应取得一致意见。
第十二条 起草的地方性法规、规章需要制定实施细则或办法的，起草部门应同时进行实施细则或办法的起草工作。
第十三条 地方性法规、规章草案拟成后，应写出起草说明，包括制定的意义，起草的依据和经过，有关部门、地方意见是否一致，以及其他需要说明的问题。
第十四条 地方性法规、规章草案拟成后，应经起草部门领导集体讨论通过，并由并由部门主要负责人签署。
两个以上 （含两个）部门共同起草的，应分别经各部门领导集体讨论通过，并由各部门主要负责人会签。

第三章 审 定
第十五条 地方性法规、规章草案由起草部门按照公文处理程序及时报送省人民政府，并应附送起草说明和有关依据、参考资料。
第十六条 地方性法规、规章草案报送省人民政府后，由省人民政府法制局负责审查。
第十七条 省人民政府法制局在审查地方性法规、规章草案过程中，发现未按公文处理程序报送的，退回起草部门按程序报送；发现未附送起草说明和有关依据、参考资料的，通知起草部门补送；发现未征求有关部门、地方意见的，退回起草部门征求意见后再报送；发现与有关法律、
行政法规以及现行政策有抵触的，退回起草部门修改后再报送。
第十八条 省人民政府法制局在审查地方性法规、规章草案过程中，应当根据需要征求有关部门、地方的意见。对有争议的问题，应召集有关部门、地方进行协调；经协调仍有争议的，应报请省人民政府协调商定。
有关部门、地方收到征求意见的地方性法规、规章草案后，应认真组织研究，按时提出修改意见和建议；收到参加地方性法规、规章草案协调会议通知后，应准备意见，准时出席会议。
第十九条 省人民政府法制局对地方性法规、规章草案审查终结，应写出审查报告，并连同审查修改后的草案提请省人民政府常务会议审议或报请省人民政府批准。
第二十条 省人民政府常务会议审议地方性法规、规章草案时，由起草部门负责人作起草说明，省人民政府法制局负责人作审查说明。
第二十一条 地方性法规草案经省人民政府常务会议讨论通过后，由省长签署提请省人民代表大会及其常务委员会审议。

第四章 公 布
第二十二条 规章草案经省人民政府常务会议审议通过后，由省长签署省人民政府令发布。
经省人民政府批准的规章，由省人民政府主管部门发布并将正式文本报送省人民政府办公厅、法制局备案。
第二十三条 省人民政府发布的规章，由《四川日报》和《四川政报》全文公布。
第二十四条 规章发布后，由省人民政府法制局按规定向国务院备案。
第二十五条 地方性法规、规章规定由省人民政府主管部门制定实施细则或办法的，有关部门应在地方性法规、规章发布后发布实施细则或办法，并报省人民政府办公厅、法制局备案。

第五章 附 则
第二十六条 修改规章和起草地方性法规修正案，适用本规定。
第二十七条 本规定由省人民政府法制局负责解释。
第二十八条 本规定自发布之日起施行。一九八三年六月二日发布的《四川省人民政府关于地方经济法规性文件起草送审程序的试行办法》同时废止。



1989年9月29日